旅游法及处罚课件ppt

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国务院有关部门着手起草旅游法 1988年,1、旅游法治培训,专题一旅游法概述 专题二 旅游行政执法业务 旅游行政处罚办法 旅游行政处罚裁量标准,专题一 旅游法概述,一部酝酿了30多年,从那时候开始当时领导人包括旅游业界、法律界开始酝酿要有一部旅游法 1982年,旅游法曾列入七届全国人大常委会立法规划,并于10月1日起施行,1979年小平同志提出旅游业要突出搞、加快搞,200,历经三次审议的综合性法律中华人民共和国旅游法于2013年4月25日经过中国最高立法机关表决通过,,2009年国务院关于加快发展旅游业的意见中明确提出：“要把旅游业培育成国民经济的战略性支柱产业和人民群众更加满意的现代服务业”。

在各自职责范围内对旅游市场实施监督管理,5、游,旅游法 第八十三条县级以上人民政府旅游主管部门和有关部门依照本法和有关法律、法规的规定,,专题二 旅游行政执法业务 旅游行政处罚办法,2013年2月27日国家旅游局第3次局长办公会议审议通过 2013年5月12日国家旅游局令第38号公布 2013,受理机构接到投诉,应当及时进行处理或者移交有关部门处理,【举例：价格违法物价部门,并告知投诉者,虚假宣传工商部门】 第九十一条县级以上人民政府应当指定或者设立统一的旅游投诉受理机构,县级以上人民政府应当组织旅游主管部门、有关主管部门和工商行政管理、产品质量监督、交通等执法部门对相关旅游经营行为实施监督检查。

因为只有把程序规范了,轻程序的问题也逐渐显现出来,行政程序违法现象时有发生,旅游行政处罚办法就是要从程序上规范旅游行政机关的行政处罚行为,6、年10月1日起施行【与旅游法同步施行】,旅游行政处罚办法,第一章 总则 第二章 旅游行政处罚的实施主体与管辖 第三章 旅游行政处罚的适用 第四章 旅游行政处罚的一般程序 第五章 旅游行政处罚的简易程序 第六章 旅游行政处罚的执行 第七章 旅游行政处罚的结案和归档 第八章 旅游行政处罚的监督 第九章 附则 共85条 程序法,随着法治建设的加强,程序公平结果公平,你可以保持沉默 但你所,但重实体,行政机关按照实体法办事的意识普遍增强,才会大大提升结局公平的概率。

米兰达的律师对判决不服,米兰达承认了罪行,是被告人作出有罪供述具有可采纳性的先决条件 即：先警告后询问,警官没有告诉米兰达有权保持沉默,一个23岁的无业青年米兰达,一直上诉到联邦最高法院,美国最高法院决定受理该案,在审讯前,后来在法庭上,经过连续两小时的审讯,并在供词上签了字,7、说每句话都将成为呈堂证供 米兰达规则,1963年,陪审团采纳了该口供并做出了有罪判决,理由：给予警告,警官随即对他进行了审问,并于6月13日以5：4的表决结果作出推翻原判的裁决,因涉嫌强奸和绑架妇女在亚利桑那州被捕,1966年初,程序违法导致结果违法,一、行政处罚的原则 旅游行政处罚办法 第三条 实施旅游行政处罚,应当。

8、遵循合法合理、公正公开、处罚与教育相结合的原则,行政处罚无效,应当给予行政处罚的,根据不同情况,分别作出以下判决： （,行政诉讼法 第五十四条 人民法院经过审理,没有法定依据或者不遵守法定程序的,依照本法由法律、法规或者规章规定,注意点1：合法原则 行政处罚法 第三条 公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,并由行政机关依照本法规定的程序实施,拟订行政复议决定,履行下列职责： （三）审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当,行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项,,专题一 总则,注意点2：合理原则 行政复议法 第三条 依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关。

9、四）行政处罚显失公正的,说明：显失公正的行政处罚,判决变更行政机关的处罚决定,,二、行政处罚种类 旅游行政处罚办法 第四条 旅游行政处罚的种类包括：（一）警告,人民法院就可以适用“显失公正”的规定,（七）吊销旅行社业务经营许可证,（四）暂停或者取消出国（境）旅游业务经营资格,行政机关对甲的处罚和对乙的处罚非常悬殊,属于非常不合理的行政处罚,可以判决变更,,1、申诫罚：以告诫、批评为内容的行政处罚 警告 2、财产罚：以剥夺财产为内容的行政处罚,（八）法律、行政法规规定的其他种类,（六）暂扣或者吊销导游证,（二）罚款,假定其它条件都相同的情况下,畸轻或畸重,（三）没收违法所得,（五）责令停业整顿。

吊销旅行社业务经营许可证 4、行为罚：要求行政相对人作出某种行为或不得作出某种行为为内容的行政处罚 责令停业整顿,专题二 旅游行政处罚的实施主体与管辖,一、行政处罚实施主体【3类执法主体】 旅游行政处罚办法 第八条 县级以上旅游主管部门应当在法定职权范围内实施行政处罚,应当在法定授权范围内以自己的名义实施行政处罚,法律、法规授权从事旅游执法的机构,10、 罚款、没收违法所得 3、身份罚【资格罚】：以对相对人的身份作出剥夺或某种限制为内容的行政处罚 暂停或者取消出国（境）旅游业务经营资格,并对该行为的后果独立承担法律责任,第九条 旅游主管部门可以在其法定职权范围内委托符合法定,暂扣或者吊销导游证。

载明受委托机构名称、委托的依据、事项、权限和责任等内容,并将受委托机构名称、委托权限和事项向社会公示,受委托机构在委托范围内,应当在法定授权范围内,并对该行为的后果承担法律责任,,2、法律、法规授权从事旅游执法的机构 旅游行政处罚办法第八条第二款：法律、法规授权从事旅游执法的机构,应当与受委托机构签订书面委托书,11、条件的旅游质监执法机构实施行政处罚,报上一级旅游主管部门备案,,1、县级以上旅游主管部门 旅游行政处罚办法第八条第一款：县级以上旅游主管部门应当在法定职权范围内实施行政处罚,可以设定委托期限,委托实施行政处罚,以作出委托的旅游主管部门的名义实施行政处罚,旅游主管部门委托实施行政处罚的。

（2）旅游局承担法律责任】 旅游主管部门委托实施行政处罚的,并对该行为的后果承担法律责任,,3、依法受委托的组织 旅游行政处罚办法 第九条 旅游主管部门可以在其法定职权范围内委托符合法定条件的旅游质监执法机构实施行政处罚,并对该行为的后果独立承担法律责任,以作出委托的旅游主管部门的名义实施行政处罚,受委托机构在委托范围内,载明受委托机构名称、委托的依据、事项、权限和责任等内容,【注意点：（1）以旅游局的名义实施行政处罚,,【立法来源行政处罚法】 第十七条 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚,12、以自己的名义实施行政处罚,应当与受委托机构签订书面委托书,报上一。

,行政处罚法 第十八条 行政机关依照法律、法规或者规章的规定,可以在其法定权限内委托符合本法第十九条规定条件的组织实施行政处罚,,立法来源：,行政处罚法 第十九条 受委托组织必须符合以下条件： （一）依法成立的,受委托组织在委托范围内,并将受委托机构名称、委托权限和事项向社会公示,13、级旅游主管部门备案,并对该行为的后果承担法律责任,【注意点：（1）委托书、（2）备案、（3）公示】 委托实施行政处罚,不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚,行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚,以委托行政机关名义实施行政处罚,委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督,可以设定委托期限。

应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定,（三）对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的,,（一）地域管辖解决“横向管辖”问题 旅游行政处罚办法 第十一条旅游行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方旅游主管部门管辖,旅行社条例实施细则 第五十条 县级以上旅游行政管理部门,应当将有关材料或其副本送组团社所在地县级以上地方旅游主管部门,委托符合法定条件的同级旅游质监执法机构实施监督检查,【境内游管辖：】旅行社组织境内旅游,旅游主管部门在查处地接社的违法行为时,发现组团社有其他违法行为的,14、管理公共事务的事业组织,可以在其法定权限内,（二）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员,【境外。

15、游管辖：】旅行社组织出境旅游违法行为的处罚,应当依法将被处罚人的违法事实、处理结果告知原许可的旅游主管部门,由组团社所在地县级以上地方旅游主管部门管辖,,二、管辖 【地域管辖 级别管辖 移送管辖 指定管辖 管辖权转移】,【模糊认识：只能对本部门许可的旅行社、导游、领队实施行政处罚】 旅游行政处罚办法第五十六条违法行为发生地的旅游主管部门对非本部门许可的旅游经营者作出行政处罚的,取消出国（境）旅游业务经营资格或者吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证的,法律、行政法规另有规定的除外,立法来源： 行政处罚法 第二十条 行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

,旅游主管部门对分社、服务网点能否直接实施行政处罚,即分支机构的违法行为发生在哪里,核心问题：对分公司能否直接实施行政处罚,关于对旅游执法和投诉受理疑难问题的函复 （旅办发2012111号）,要点1：旅行社分社、服务网点可以作为行政处罚案件的当事人,要点3：对分支机构行政处罚的地域管辖,如果旅行社分支机构不能完全承担有关行政责任,行政责任由分社、服务网点承担,就由哪里的旅游行政主管部门管辖,16、原许可的旅游主管部门应当注销或者换发许可证件,仍然适用“违法行为发生地”原则,则应由设立社承担补充责任,要点2：在行政处罚的执行上,,第一部分：对没有独立法人地位的分公司进行处,如无足够的资金缴纳罚款。

,【行政法规】 公司登记管理条例 第十一章法律责任 第八十五条分公司有本章规定的违法行为的,登记主管机关作出如下处罚,登记主管机关作出如下处罚,并由行政机关依照本法规定的程序实施,,【部门规章】 企业法人登记管理条例施行细则 第六十六条对有下列行为的企业和经营单位,有法律支持 【法律 行政法规 部门规章】 【法律层面】 行政处罚法 第三条公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,依照本法由法律、法规或者规章规定,也可以并处： 【 2000年修订后：第六十三条 对有下列行为的企业和经营单位,应当给予行政处罚的,行政处罚无效,适用本章规定,可以单处,没有法定依据或者不遵守法定程序的,17、罚,可以。

也可以并处： 】 第四条不具备企业法人条件的下列企业和经营单位,不具备企业法人条件的分支机构作为企业和经营单位应申请营业登记,应按第二条或者第三条所列行业申请营业登记： （二）企业法人所属的分支机构,对不能独立承担民事责任的企业违法经营行为如何处罚问题,该细则第四条规定,,第二部分：对没有独立法人地位的分公司进行处罚,第六十六条规定,有行政借鉴,国家工商行政管理局对关于企业法人的非独立核算分支机构能否作为行政案件当事人的请示的答复 武汉市工商行政管理局： 你局关于企业法人的非独立核算分支机构能否作为行政案件当事人的请示（武工商检字号）收悉,对有违法行,18、单处,企业法人登记管理条例施行细则已有规定。

该经济组织可以作为行政处罚案件的当事人,当该经济组织不能完全承担有关行政责任时,企业法人设立的不能独立承担民事责任的机构,各类企业法人设立的不能独立承担民事责任的分支机构,19、为的企业和经营单位应进行处罚,可以作为行政处罚案件的当事人,均属于从事经营活动的经济组织（企业和经营单位）,应由其所隶属的企业法人承担,,国家工商行政管理局关于认定违法主体有关问题的答复 安徽省工商行政管理局： 你局关于认定违法主体有关问题的请示（工商法字1999241号）收悉,原则同意你局意见,因此,我们认为,此复,经研究,依照行政处罚法等现行有关规定,,最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行） 被执行人为。

人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产,有司法救济,最高人民法院关于执行若干问题的解释 第九十七条人民法院审理行政案件,20、企业法人的分支机构不能清偿债务时,若必须执行已被承包或租赁的企业法人分支机构的财产时,有权依照本法向人民法院提起诉讼,企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的,可以裁定企业法人为被执行人,,行政诉讼法 第二条公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,可以参照民事诉讼的有关规定,除依照行政诉讼法和本解释外,,关于适用若干问题的意见 第,对承包人或承租人投入及应得的收益应依法保护,,第三部分：对没有独立法人地位的分公司进行处罚。

吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证或者取消出国（境）旅游业务经营资格的行政处罚,,（二）级别管辖解决“纵向管辖”问题 旅游行政处罚办法 第十二条国家旅游局负责查处在全国范围内有重大影响的案件,【“资格罚”管辖主体的强制规定】,（三）移送管辖 旅游行政处罚办法,21、40条 民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,包括： （）法人依法设立并领取营业执照的分支机构,但又不具备法人资格的组织,由省、自治区、直辖市旅游主管部门确定,由设区的市级以上旅游主管部门作出,设区的市级和县级旅游主管部门的管辖权限,省、自治区、直辖市旅游主管部门负责查处本地区内重大、复杂的案件。

应当在10日内移送有管辖权的旅游主管部门或者其它部门处理,应当在10日内移送有管辖权的旅游主管部门或者其它部门处理,应当按照行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定,不得以行政处罚代替刑事处罚,违法行为构成犯罪的,应当报上级旅游主管部门指定管辖,应当报上级旅游主管部门指定管辖,不得再自行移送,不得再自行移送,,（四）指定管辖 旅游行政处罚办法 第十三条旅游主管部门发现已立案的案件不属于自己管辖的,【移送管辖时的“指定管辖”】 违,将案件移送司法机关,22、第十三条旅游主管部门发现已立案的案件不属于自己管辖的,接受移送的旅游主管部门认为案件不属于本部门管辖的,接受移送的旅游主管部门认为案件不属于本部门管辖的。

或者由相关旅游主管部门协商,由最先立案的旅游主管部门管辖,认为需要由上级旅游主管部门查处的,可以报请上级旅游主管部门决定,下级旅游主管部门对其管辖的案件,第十四条 两个以上旅游主管部门都有管辖权的行政处罚案件,报共同的上级旅游主管部门指定管辖,也可以把自己管辖的案件移交下级旅游主管部门查处,,专题三 旅游行政处罚的适用,一、法律冲突适用 旅游,23、法行为构成犯罪的,【管辖权异议时的“指定管辖”】,（五）管辖权转移 旅游行政处罚办法 第十五条 上级旅游主管部门有权查处下级旅游主管部门管辖的案件,协商不成的,将案件移送司法机关,不得以行政处罚代替刑事处罚,应当按照行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定。

24、行政处罚办法 第十七条当事人的同一违法行为同时违反两个以上法律、法规或者规章规定的,法律、法规、规章规定两种以上处罚可以单处或者并处的,可以选择适用,不得选择适用,不得给予两次以上罚款的行政处罚,,1、宪法全国人大 2、法律全国人大及其常委会 3、行政法规国务院 4、部门规章国务院各部门 5、地方性法规省、较大市人大及其常委会 6、地方政府规章省、较大市人民政府,法律1个（全国人大）旅游法 行政法规3个（国务院）旅行社条例、导游人员管理条例、中国公民出国旅游管理办法 部门规章8个（国家旅游局） 旅行社条例实施细则 旅行社责任保险管理办法,对当事人的同一违法行为,效力高的优先适用,规定应当并处的。

25、 旅游投诉处理办法 出境旅游领队人员管理办法 大陆居民赴台湾地区旅游管理办法 中外合资经营旅行社试点经营出境旅游业务监管暂行办法 香港和澳门服务提供者在广东省设立旅行社申请审批办法 旅游行政处罚办法 地方性法规、地方政府规章,当前旅游法律、法规体系,宪 法,法 律,行政法规,地方性法规 地方政府规章 部门规章,立法法第五章 备案与适用 第八十六条地方性法规、规章之间不一致时,（二）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,由国务院提出意见,国务院认为应当适,由制定机关裁决,由有关机关依照下列规定的权限作出裁决： （一）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,不能确定如何适用时。

（三）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,,旅游行政处罚办法 第十八条违法行为轻微并及时纠正,根据授权制定的法规与法律规定不一致,,二、免于行政处罚,山东省行政程序规定教示制度 第六十四条 行政执法直接影响公民、法人和其他组织权利义务且不属于必须立即执行的,由全国人民代表大会常务委员会裁决,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决,应当决定在该地方适用地方性法规的规定,认为应当适用部门规章的,26、用地方性法规的,行政机关应当先采取教育,不能确定如何适用时,不予处罚,由国务院裁决,但法律另有规定的除外,违法行为在2年内未被发现的,且没有造成危害后果的,不再给予行政处罚。

处五日以下拘留或者五百元以下罚款： （一）非法种植罂粟不满五百株或者其他少量毒品原植物的,不予处罚,应当从轻或者减轻处罚：（一,情节较轻的,（二）非法买卖、运输、携带、持有少量未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗的,,旅游行政处罚办法 第十九条有下列情形之一的,（三）非法运输、买卖、储存、使用少量罂粟壳的,促使其自觉履行法定义务、纠正错误,经教育后自觉履行法定义务,有前款第一项行为,在成熟前自行铲除的,违法情节轻微,可以不予追究法律责任,可以并处三千元以下罚款,,【类比法条】 治安管理处罚法 第七十一条 有下列行为之一的,处十日以上十五日以下拘留,27、、劝诫、疏导等方式,且未造成危害后果的。

,三、从轻或减轻行政处罚,四 、责令改正,旅游行政处罚办法 第二十条执法人员在现场检查中发现违法行为或者实施行政处罚时,减轻处罚：行政机关对当事人在法定的处罚幅度最低限以下适用行政处罚,从轻处罚：行政机关在法定的处罚方式和处罚幅度内,对当事人在数种处罚方式所允许的幅度内适用较低限的处罚,应当责令限期改正,应当责令当事人立即改正违法行为【责令立即改正】,（四）其他依法应当从轻或者减轻处罚的情形,（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的,限期改正期限一般不得超过15日,改正期间当事人应当停止相关违法行为【责,28、）主动消除或者减轻违法行为危害后果的,（二）受他人胁迫实施违法行为的,不能立即改正的。

单独出具责令改正通知书的,单独出具责令改正通知书的情形：有经营不规范行为但无罚则,应当在7个工作日内立案：（一）对该行为可能作出行政处罚的,,专题四 旅游行政处罚的一般程序,第一节 立案、调查 第二节 告知、听证 第三节 审查、决定,第一节立案和调查,旅游行政处罚办法 第二十一条旅游主管部门在监督检查、接到举报、处理投诉或者接受移送、交办的案件,责令改正应当以书面形式作出,可以一并列入行政处罚决定书,以及责令改正的依据、期限、要求,29、令限期改正】,发现当事人的行为涉嫌违反旅游法律、法规、规章时,应当说明违法行为的事实,虽然存在违规行为但是情节轻微、没有造成危害后果等,对符合下列条件的,（二）属。

特点：立案之前进行“调查取证”,（二）调查取证人员 旅游行政处罚办法 第二十四条对已经立案的案件,立案应当经案件承办机构或者旅游主管部门负责人批准,】,一、立案,二、调查取证,（一）先行调查取证 旅游行政处罚办法 第二十三条在现场检查中发现旅游违法行为时,可以先行调查取证,经承办机构负责人批准,及时组织调查取证,案件承办机构应当指定两名以上的执法人员承办,并在10日内决定是否立案和补办立案手续,立案时间可以延长至14个工作日内,案件情况复杂的,均按自然日计算,30、于本部门管辖的,【注意点：本办法有关期间的规定,除第二十一条的规定外,（三）违法行为未过追责时效的,认为证据以后难以取得的,第二。

,（三）委托调查取证 旅游行政处罚办法 第二十六条需要委托其他旅游主管部门协助调查取证的,,（四）调查取证措施 旅游行政处罚办法 第二十七条执法人员在调查、检查时,当事人及其代理人也有权申请其回避：（一）是本案当事人或者其近亲属的,应当出具书面委托调查函,受委托的旅游主管部门应当予以协助,（二）询问当事人及有关人员,（二）本人或者其近亲属与本案有直接利害关系的,（三）与当事人有其他关系,31、十五条执法人员有下列情形之一的,应当及时函告,有权采取下列措施：（一）进入有关场所进行检查、勘验、先行登记保存证据、录音、拍照、录像,可能影响公正执法的,有正当理由确实无法协助的,应当自行回避,要求其说明相关事。

执法人员难以保存或者无须移转的,并移转保存,执法人员可以先采取登记保存措施,32、项和提供有关材料,（三）查阅、复制经营记录和其他有关材料,送达当事人,应当在7日,情况紧急的,再报请旅游主管部门负责人批准,经旅游主管部门负责人批准,执法人员可以采取先行登记保存措施,可以就地保存,,“先行登记保存”措施 旅游行政处罚办法 第三十三条在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,载明先行登记保存证据的名称、单位、数量以及保存地点、时间、要求等内容,应当当场出具先行登记保存证据决定书,先行登记保存有关证据,文书： 先行登记保存证据审批表先行登记保存证据决定书,旅游行政处罚办法 第三十四条对于先行登记保存的证据。

文书： 先行登记保存证据处理审批表先行登记保存证据处理决定书,先行登记保存证据处理,行政处罚法 第三十七条 行政机关在调查或者进行检查时,解除先行登记保存措施,当事人或者有关人员应当如实回答询问,可以先行登记保存,并应当向当事人或者有关人员出示证件,行政机关在收集证据时,（二）需要鉴定的,送交鉴定,询问或者检查应当制作笔录,应当返还当事人,经行政机关负责人批准,33、内采取下列措施：（一）及时采取记录、复制、拍照、录像、公证等证据保全措施,已移转保存的,执法人员不得少于两人,并协助调查或者检查,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,旅游主管部门应当在期限届满前,不得阻挠,可以采取抽样取证的方法。

应当告知其依法享有的权利【此阶段主要是申请回避权利,执法人员与当事人有直接利害关系的,并向当事人或者有关人员出示执法证件,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据,,（五）执法人员在调查取证时的要求 旅游行政处罚办法 第二十八条执法人员在调查、检查时,（五）依法收集与案件有关的证据,（六）如实记录当事人、证人或者其他有关人员的陈,不得以诱导、欺骗等违法手段获取证据,（四）询问当事人时,当然也可以包括：申辩等权利】,（二）佩戴执法标志,（三）全面、客观、及时、公正地调查违法事实、违法情节和危害后果等情况,应当回避,34、,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,应当遵守下列规定：（一）不得少于两人。

李某就允许张某使用,张某亮出执法证,李某说：这个为私人电话,所谓钓鱼执法,实际上就是行政执法人员故意引导、纵容甚至导演违法行为发生,,【案情回放】 李某开了一个茶叶店,【法律解析】 这个就是典型的钓鱼执法,但是张某表示有急事需要用,执法中,一日张某前来店里咨询茶叶价格,行政人员引诱守法公民“违法”,李某也没有推辞就收下了,当看到桌子上有一个电话时,张某放下了5角钱,就问李某可否拨打电话,打完电话后,对被钓者实施行政处罚,35、述,（七）除必要情况外,应当避免延误团队旅游行程,不能打,为图个和气,这时,说道：“我是电信局的,你私话公用,擅自收费,罚款1000元”,然后取得证据,并把所设圈套作为定性的。

,三、证据,【证据理论3性问题】 证据材料必须具备一定的条件,应当对原案件办理部门依法取得的证据进行核实,据以认定事实的证据,都不具有客观性,旅游主管部门办理移送或者指定管辖的案件,才能成为证据,36、证据,这些条件如下： 客观性,是指这些事实材料必须是客观存在的事实材料,,（一）证据种类及取得 旅游行政处罚办法第二十九条旅游行政处罚的证据包括当事人的陈述和辩解、证人证言、现场笔录、勘验笔录、询问笔录、听证笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据和书证、物证等,它们不以任何人的意志为转移,这种取证方式是违法的,应当合法取得,并经查证属实,任何出于人们的主观推测、臆想甚至捏造的情况,【比如：游客讲到,我感到。

无执法证人员不得进行调查取证,是指证据必须按照法定程序收集和提供,证据为购物发票】 合法性,证据主体合法 证据主体,是指形成证据内容的个人或单位,需要回避的执法人员不得进行调查取证等,本案也成为美国历史上疑罪从无的最大案件,游客反映导游强迫购物,37、导游在威胁我购物】 关联性,是指事实材料必须与待证的案件事实有内在的联系,【主体、形式、取得、程序4个方面】,第一,必须符合法律规定的条件才能作为诉讼证据,, 1994年橄榄球运动员辛普森杀妻一案成为当时美国最为轰动的事件,辛普森在用刀杀前妻及餐馆服务生两项一级谋杀罪的指控中以无罪获释,【比如,例如,此案当时的审理一波三折,福尔曼警官曾有过很多极为恶。

还要求形式上同时也符合法律规定的要求,由证据提供人和执法人员签名或者盖章,证据形式合法 证据形式的合法性,应当注明原因【书面证据的形式要求】,注明出证日期和证据出处,证据提供人拒绝签名或者盖章的,如果出庭证人的品格被证明有缺陷,旅游行政处罚办法第三十二条执法人员应当收集、调取与案件有关的书证、物证、视听资料和电子数据等原始凭证作为证据,则证人呈庭的证词就不具有法律效力,是指作为证据不仅要求在内容上是真实的,调取原始证据确有困难的,证据取得合法 当,38、劣的种族歧视言论,美国联邦和加州的证据法和判例都规定,,第二,可以提取相应的复印件、复制件、照片、节录本或者录像,书证应当经核对与原件无误,,第三。

39、事人收集的证据材料能否作为认定案件事实的证据,还要看该证据材料取得方法是否符合法律的规定,没有经过法律规定的程序该证据仍然不能作为认定案件的根据,例如：钓鱼执法中的取证无效存在“诱骗”行为,,第四,听证主持人对重要的事实及证据予以核实,证据程序合法 证据材料最后要作为证据还必须经过一定的程序,旅游行政处罚办法 第四十五条组织听证应当按下列程序进行： （五）调查人员、当事人、第三人对相关证据进行质证,,1、当事人陈述 2、证人证言 3、现场笔录 4、勘验笔录 5、询问笔录 6、听证笔录 7、鉴定意见 8、视听资料 9、电子数据 10、书证 11、物证,1.当事人,这一程序主要是证据的质证程序。

是指证人将其了解的案件事实向行政机关所作的陈述,例如：被调查导游的陈述,2.证人证言,证人,是指当事人就本案的事实所作的陈述,当事人的陈述与其他证据比较,不包括：当事人、鉴定人、勘验人,民事诉讼证据规定 第五十三条 不能正确表达意志的人,不能作为证人,这是当事人陈述的特点,40、陈述,当事人的陈述,是指了解案件情况并提供证词的人,可以作为证人,这里的证人是狭义的,待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,【例如：16岁的未成年人证明导游谩骂游客】 行政诉讼证据规定 第七十一条 下列证据不能单独作为定案依,证言,基于趋利避害的特性,易夹带虚假的成分。

对现场情况、当事人陈述、证人证言等所作的记录,无法找到当事人、当事人拒绝到场或者在笔录上签名、盖章的,现场笔录不仅包括对现场事实情况的描述,,3、现场笔录,旅游行政处罚办法 第三十条执法人员现场检查、勘验时,,现场笔录是行政证据中特有的证据种类,也包括对当事人、证人等的询问,可以采取拍照、录像或者其他方式记录现场情况,应当通知当事人到场,有其亲属、所在单位人员或者基层组织人员等其他人在现场的,是指行政机关为行政目的,,勘验笔录,是指行政机关工作人员对,并制作笔录,41、据： （一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言,可由其他人签名,按照法定程序,载明时间、地点和事件等内容,应当注明原因。

由执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章,一份询问笔录只能对应一个被询问人、陈述人或者谈话人,42、能够证明案件事实的现场或者对不能、不便拿到行政机关的物证,,4、勘验笔录,旅游行政处罚办法第三十一条 执法人员询问当事人和有关人员时,就地进行分析、检验、勘查后作出的记录,一般包括现场文字记录、现场绘图和现场照片三部分内容组成,通过鉴别和判断后作出的,勘验笔录常常用于涉及房产、土地、环保管理等方面的行政纠纷,并制作询问笔录,,5、询问笔录,6、听证笔录 7、鉴定意见 鉴定意见,是指具有鉴定资格的鉴定人对案件中出现的专门性问题,它是客观事物的书面反映、是保全原始证据的一种证据形式,应当单独进行。

,8、视听资料,【原规定 1995年】 最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复 法复19952号 河北省高级人民法院：你院冀高法199439号请示收悉,系不合法行为,不能作为证据使用,答复如下：证据的取得必须合法,以这种手续取得的录音资料,,【现规定 2002年】 民事诉讼证据规定 第68条 以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的根据,,视听资料,不能作为认定案,未经过对方当事人同意私自录制其谈话,是指用录音、录像的方法记录下来的有关案件事实的材料,43、书面意见,比如：医学鉴定、指纹鉴定等,经研究。

,9、电子数据,书证,是指与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等电子形式的证据,,电子数据,比如：假冒伪劣商品,11、物证,旅游行政处罚办法第三十五条有下列情形之一的,可以终结调查：（一）违法事实清楚、证据充分的,,山东省行政程序规定 第七十三条 下列证据材料不得作为行政执法决定的依据：（二）以非法偷拍、偷录、窃听等手段侵害他人合法权益取得的,,10、书证,物证,是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据,（二）违法事,44、件事实的依据,是指能够以其外部特征、物质属性、所处位置以及状态证明案件真实情况的各种客观存在的物品或痕迹,如旅游合同等。

,四、终结调查,第二节告知和听证,旅游行政处罚办法 第三十六条旅游主管部门在作出行政处罚决定前,报案件承办机构或者旅游主管部门负责人批准后,并报案件承办机构或者旅游主管部门负责人批准,（四）作为当事人的法人或者其他组织终止,应当以书面形式告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由、依据和当事人依法享有的陈述、申辩权利,旅游主管部门可以就违法行为的性质、情节、危害,无法人或者其他组织承受其权利义务,调查终结后,（三）作为当事人的自然人死亡的,对违法行为应当给予处罚的,（五）其他依法应当终结调查的情形,执法人员应当提出行政处罚建议,终止案件,又无其他关系人可以追查的,不予处罚或者免予处罚的,45、实不成立的。

当事人提出的事实、理由或者证据成立的,,一、处罚前书面告知,旅游行政处罚办法 第三十七条旅游主管部门应当充分听取当事人的陈述和申辩并制作笔录,对当事人提出的事实、理由和证据,旅游主管部门不得因当事人申辩而加重处罚,其在很大程度上借鉴了审判程序中原告、被告对抗、法官居中裁判的程序构造,不能成立而不予采纳的,听证主持人居中裁判,应当向当事人说明理由,,二、当事人的陈述权、申辩权,三、听证,听证会是一种正式听取意见的方式,是司法化程度最高的行政程序制,应当予以采纳,以及选择的处罚种类、幅度等情况,向当事人作出说明,即：拟作决定人员与当事人对抗,46、后果、主观过错等因素,应当进行复核,呈现出较强的司法色彩。

应当以书面形式告知当事人有申请听证的权利,以及受理听证申请的旅游主管部门名称、地址等内容,这种听证制度被称之为司法听证,提出听证申请的期限,,（一）听证告知 旅游行政处罚办法 第三十八条旅游主管部门作出较大数额罚款、没收较大数额违法所得、取消出国（境）旅游业务经营资格、责令停业整顿、吊销旅行社业务经营许可证、导游证或者领队证等行政处罚决定前,听证制度从英国传到美国得到了进一步的完善,听证告知的内容应当包括,未如期提出申请的法律后果,听证会制度起源于英国,原本指法院在审判时以公开举行的方式听取证人和当事人的意见,以保证审判公平,第一款所称较大数额,从而确保司法的正义,47、度,后来,对公民为1万元人。

并在听证7日前,将举行听证的时间、地点、主持人,旅游主管部门可以不举行听证,或者有其他不符合听证条件的情形,向听证部门提出申请,,旅游行政处罚办法 第四十五条组织听证,,（二）听证申请及举行期限 旅游行政处罚办法 第四十条当事人要求听证的,应当在收到行政处罚听证告知书后3日内,以及当事人可以申请听证回避、公开、延期、委托代理人、提供证据等事项,但应当向申请人说明理由,旅游主管部门接到申请后,申请人不是本案当事人,地方人民代表大会及其常务委员会或者地方人民政府另有规定的,从其规定,48、民币以上、对法人或者其他组织为5万元人民币以上,书面通知当事人,应当在30日内举行听证,当事人未在规定期限内提出申请。

并向听证主持人提交有关证据、处罚依据,49、应当按下列程序进行：（一）听证主持人询问核实案件调查人员、听证当事人、第三人的身份,（六）调查人员、当事人、第三人就与本案相关的事实、处罚理由和依据进行辩论,听证主持人对重要的事实及证据予以核实,（五）调查人员、当事人、第三人对相关证据进行质证,（四）第三人陈述事实,（二）调查人员就当事人的违法事实进行陈述,提交有关证据,提交证据,（三）当事人就案件的事实进行陈述和辩解,介绍听证主持人、听证员和书记员,（七）调查人员、当事人、第三人作最,询问当事人、第三人是否申请回避,宣布听证开始,宣布听证的目的、会场纪律、注意事项、当事人的权利和义务,并就其要求提出理由。

行政处罚法 第四十三条听证结束后,规定行政机关应当根据听证笔录,我国最早规定听证制度的行政处罚法并没有对听证笔录的法律效力作规定,行政机关依照本法第三十八条的规定,听证笔录究竟具有什么样的法律效力,案件调查人员、当事人、第三人应当在听证结束后核对听证笔录,,（三）听证组织程序,听证会的效力 听证会的笔录的法律效力是听证笔录的命脉,行政许可法,2003年出台的行政许可法吸收了案卷排他性原则的精髓,做出行政许可决定,50、后陈述,对行政决定会产生何种影响,确认无误后签名或者盖章,听证过程应当制作笔录,（八）主持人宣布听证结束,是听证制度中的核心问题,理论界和实务部门对此存有较大的分歧,作出决定。

,第三节 审查和决定,旅游行政处罚办法 第五十条案件调查终结并依法告知、听证后,分别作出处理：（一）确有应受行政处罚的违法行为的,需要作出行政处罚的,作出行政处罚决定,对情节复杂的案件或者因重大违法行为给予公民3万,依法可以不予行政处罚的,旅游主管部门应当对调查结果进行审查,报旅游主管部门负责人批准,根据情节轻重及具体情况,作出行政许可决定,不予行政处罚,51、第四十八条 听证按照下列程序进行： 行政机关应当根据听证笔录,不得给予行政处罚,（二）违法行为轻微,执法人员应当填写行政处罚审批表,（四）违法行为已构成犯罪的,根据下列情况,经案件承办机构负责人同意后,（三）违法事实不能成立的,移送司法机关。

,二、期限,三、送达,旅游行政处罚办法 第五十三条旅游行政处罚文书应当送达当事人,,一、处理决定,旅游行政处罚办法第五十二条旅游行政处罚案件应当自立案之日起的3个月内作出决定,旅游主管部门负责人应当集体讨论决定,经旅游主管部门负责人批准可以延长,吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证等行政处罚的,取消出国（境）旅游业务经营资格,案件办理过程中组织听证、鉴定证据、送达文书,地方人民代表大会及其常务委员会或者地方人民政府对集体讨论的情形另有规定的,但不得超过3个月,52、元以上罚款、法人或者其他组织20万元以上罚款,不计入期限,责令停业整顿,从其规定,案情复杂或者重大的,以及请示法律适用或者解释的时间。

（四）受送达人是法人或者其他组织的,送达人可以邀请有关基层组织的代表或者有关人员到场,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织办公室、收发室等负责收件的人,并采用拍照、录像等方式记录送达过程,53、,说明情况,本人不在交他的同住成年家属签收,并签名或者盖章,在送达回证上载明拒收的事由和日期,（三）受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收的,并符合下列要求：（一）有送达回证并直接送交受送达人,把文书留置受送达人的住所或者收发部门,由受送达人在送达回证上载明收到的日期,并在送达回证上载明与受送达人的关系,也可以把文书留在受送达人的住所,由送达人、见证人签名或者盖章,（二）受送达人是个人的。

即视为送达,也可以委托当地旅游主管部门代为送达,适用第（三）项留置送达的规定,（七）直接送达确有困难的,可以用挂号信邮寄送达,或者以前款规定的方式无法送达的,执法人员应当在送达文书上注明原因和经过,可以在受送达人原住所地张贴公告,可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达行政处罚决定书以外的文书,第五十四条旅游行,（五）经受送达人同意,54、签收或者盖章,拒绝签收或者盖章的,代收机关收到文书后,可以送交代理人或者代收人签收并载明受当事人委托的情况,（六）受送达人有代理人或者指定代收人的,受送达人下落不明,应当立即送交受送达人签收,自公告发布之日起经过60日,或者通过报刊、旅游部门网站公告送达。

由受送达人在送达回证上载明收到的日期,当事人不在场的,55、政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人,可以送交代理人或者代收人签收并载明受当事人委托的情况,（二）留置送达,并签名或者盖章,旅游主管部门应当按照本办法第五十三条的规定,本人不在交他的同住成年家属签收,并根据需要抄送与案件有关的单位和个人,在7日内送达当事人,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织办公室、收发室等负责收件的人签收或者盖章 4.受送达人有代理人或者指定代收人的,,(一)直接送达 1.有送达回证并直接送交受送达人,2.受送达人是个人的,3.受送达人是法人或者其他组织的,并在送达回证上载明与受送达人的关系。

在送达回证上记明拒收事由和日期,在送达回证上载明拒收的事由和日期,56、 受送达人、他的同住成年家属、法人或其他组织相关人员拒收 1、送达人邀请有关基层组织的代表或者有关人员到场,说明情况,说明情况,并采用,送达人可以邀请有关基层组织或者【受送达人】所在单位的代表到场,并采用拍照、录像等方式记录送达过程,由送达人、见证人签名或者盖章,由送达人、见证人签名或者盖章,民事诉讼法【2012年8月新修订内容】 第八十六条 受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,把文书留置受送达人的住所或者收发部门 2、送达人把文书留在受送达人的住所,把诉讼文书留在受送达人的住所,也可以把诉讼文书留在受送达人的住所。

即视为送达,即视为送达,可以用挂号信邮寄送达,（五）委托送达 直接送达确有困难的,或者以前款规定的方式无法送达的,,（三）简易送达 经受送达人同意,执法人员应当在送达文书上注明原因和经过,57、拍照、录像等方式记录送达过程,可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达“行政处罚决定书”以外的文书,（四）邮寄送达 直接送达确有困难的,,（六）公告送达受送达人下落不明,应当立即送交受送达人签收,也可以委托当地旅游主管部门代为送达,或者通过报刊、旅游部门网站公告送达,可以在受送达人原住所地张贴公告,代收机关收到文书后,自公告发布之日起经过60日,,专题五 旅游行政处罚的简易程序 执法人员当场作出行政处。

对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,幅度：对公民处以的罚款数额必须在五十元以下,条件3：行政处罚的种类和幅度,58、罚决定,行政处罚法 第三十三条 违法事实确凿并有法定依据,,条件1：违法事实确凿,是指当事人确有违法事实,对法人或者其他组织处以的罚款数额必须在一干元以下,可以当场作出行政处罚决定,是指有法律、行政法规、地方性法规和规章作为行政处罚的依据,当事人应当依照本法第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定履行行政处罚决定,种类：罚款和警告,就是能够证明当事人具有违法行为的证据确实清楚、充分,条件2：有法定依据,,注意点：可以当场收取,换句话说。

不当场收缴事后难以执行的 情形3：简易程序或一般程序下,执法人员可以当场收缴罚款： （一）依法给予二十元以下的罚款的,第四十八条 在边远、水上、交通不便地区,59、罚款的情形 情形1：简易程序下,经当事人提出的,行政处罚法 第四十七条 依照本法第三十三条的规定当场作出行政处罚决定,行政机关及其执法人员依照本法第三十三条、第三十八条的规定作出罚款决定后,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,情形2：简易程序下,行政机关及其执法人员可以当场收缴,在边远、水上、交通不便地区,（二）不当场收缴事后难以执行的,依法给予二十元以下的罚款的,有下列情形 之一的,经当事人提出。

分别作出如下决定： （一）确有应受行政处罚的违法行为的,对情节复杂或者重大违法行为给予较重,作出行政处罚决定,可以当场作出行政处罚决定,依法可以不予行政处罚的,,行政处罚法 第三十三条 违法事实确凿并有法定依据,行政机关负责人应当对调查结果进行审查,当事人应当依照本法第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定履行行政处罚决定,根据情节轻重及具体情况,不得给予行政处罚,第三十八条 调查终结,不予行政处罚,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,（三）违法事实不能成立的,（二）违法行为轻微,根据不同情况,（四）违法行为已构成犯罪的,移送司法机关,60、罚款。

,一、简易程序适用条件,旅游行政处罚办法第五十八条当场作出旅游行政处罚决定时,,旅游行政处罚办法 第五十七条违法事实清楚、证据确凿并有法定依据,听取当事人的陈述和申辩,并告知当事人有陈述、申辩的权利,（三）询问当事人对违法事实、处罚依据是否有异议,并向当事人出示行政执法证件,（二）向当事人说明违法的事实、处罚的理由和依据以及拟给予的行政处罚,执法人员应当制作笔录,可以适用本章简易程序,当场作出行政处罚决定,（四）责令当事人改正违,对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的旅游行政处罚,61、的行政处罚,并遵守下列规定：（一）不得少于两人,行政机关的负责人应当集体讨论决定。

并将行政处罚决定书当场交付当事人,当场收缴的罚款应当在规定时限内存入指定的银行,执法人员应当在决定之日起3日内向旅游主管部门报告,,二、简易程序流程,专题六 旅游行政处罚的执行,一、处罚履行期限及停止执行的情形 旅游行政处罚办法 第六十条当事人应当在行政处罚决定书确定的期限内,应当自收到行政处罚决定书之日起15日内,当场作出行政处罚决定的,（五）依法当场收缴罚款的,并填写预定格式、编有号码、盖有旅游主管部门印章的行政处罚决定书,向指定的银行缴纳罚款,由执法人员和当事人签名或者盖章,应当向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据,被处以罚款的,履行处罚决定,申请行政复议或者,62、法行为。

,旅游行政处罚办法 第六十一条当事人逾期不履行处罚决定的,作出处罚决定的旅游主管部门可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的,（二）行政复议机关认为需要停止执行的,但有下列情形的除外：（一）处罚机关认为需要停止执行的,不停止行政处罚决定的执行,但加处罚款的数额不得超出罚款额,行政复议机关认为其要求合理决定停止执行,,二、逾期不履行处理,旅,每日按罚款数额的百分之三加处罚款,（二）向旅游主管部门所在地有管辖权的人民法院申请强制执行,（四）法律、法规规定的其他情形,并且停止执行不损害社会性公共利益,（三）申请人申请停止执行,裁定停止执行的,63、提起行政诉讼的,或者人民法院认为执行会造成难以弥补的损失。

（二）复议决定书送达后当事人未提起行政诉讼的,当事人未申请行政复议或者提起行政诉讼的,当事人未申请行政复议或者提起行政诉讼的,在复议决定书送达之日起15日后起算的3个月内,在处罚决定书送达之日起3个月后起算的3个月内 行政强制法 第五十三条当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,（三）人民法院对当事人提起行政诉讼作出的判决、裁定生效之日起3个月内,在处罚决定书送达之日起3个月后起算的3个月内,又不履行行政决定的,,三、强制执行,1. 行政处罚决定书送达后,64、游行政处罚办法 第六十二条申请人民法院强制执行应当在下列期限内提出：（一）行政处罚决定书送达后,没有行政强制执行权的行政机关可以自。

在复议决定书送达之日起15日后起算的3个月内 行政诉讼法 第三十八条 公民、法人或者其他组织向行政机关申请复议的,但是法律规定的申请期限超过六十日的除外,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请,65、期限届满之日【救济期限】起三个月内,,行政复议法 第九条 公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,行政诉讼法 第三十九条 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,法律另有规定的除外,复议机关应当在收到申请书之日起两个月内作出决定,申请期限自障碍消除之日起继续计算,法律、法规另,因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,,2.复议决定书送达后当事人未提起行政诉讼的,依照本章规定申请人民法院强制执行。